在現(xiàn)實(shí)中，一些獲取巨額違法、犯罪所得的人，都傾向于將贓款通過(guò)洗錢(qián)等方式流向境外并購(gòu)置境外資產(chǎn)，以防止自己“東窗事發(fā)”后違法、犯罪所得被追繳。即使在9.24通知發(fā)布后，依然有不少人將贓款通過(guò)一些地下錢(qián)莊和黑中介，在境內(nèi)或境外轉(zhuǎn)換為虛擬貨幣等虛擬財(cái)產(chǎn)，利用境外托管平臺(tái)實(shí)現(xiàn)洗錢(qián)和財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的目的。

但隨著我國(guó)法制建設(shè)的完善、反洗錢(qián)合作成為國(guó)際共識(shí)，以及國(guó)際刑事司法協(xié)助制度的不斷發(fā)展，跨境追繳贓款和違法所得已越來(lái)越普遍。無(wú)論是傳統(tǒng)洗錢(qián)還是利用虛擬貨幣洗錢(qián)，都難逃追繳。

近日，最高人民檢察院發(fā)布了第三十二批指導(dǎo)性案例，今天颯姐法律團(tuán)隊(duì)就以其中一個(gè)典型案例——彭某受賄，賈某受賄、洗錢(qián)違法所得沒(méi)收案，來(lái)跟大家聊聊贓款的跨境追繳問(wèn)題。

一、基本案情

犯罪嫌疑人彭某，男，某市基礎(chǔ)建設(shè)投資集團(tuán)有限公司原黨委書(shū)記，曾任某市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)副主任、軌道交通集團(tuán)有限公司黨委書(shū)記、董事長(zhǎng)；犯罪嫌疑人賈某，女，自由職業(yè)，彭某妻子；另案被告人彭某一，彭某弟弟，已被判刑。

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涉嫌受賄犯罪事實(shí)

2010至2017年，彭某利用擔(dān)任某市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)副主任、軌道交通集團(tuán)有限公司黨委書(shū)記、董事長(zhǎng)等職務(wù)上的便利，為有關(guān)單位或個(gè)人在承攬工程、承租土地及設(shè)備采購(gòu)等事項(xiàng)上謀取利益，單獨(dú)或者伙同賈某及彭某一等人非法收受上述單位或個(gè)人給予的財(cái)物共計(jì)折合人民幣2.3億余元和美元12萬(wàn)元。其中，彭某伙同賈某非法收受他人給予的財(cái)物共計(jì)折合人民幣31萬(wàn)余元、美元2萬(wàn)元。

2015至2017年，彭某安排彭某一使用兩人共同受賄所得人民幣2085萬(wàn)余元，在長(zhǎng)沙市購(gòu)買(mǎi)7套房產(chǎn)；2015年9月至2016年11月，彭某安排彭某一將兩人共同受賄所得人民幣4500萬(wàn)元借給邱某某；2016年11月，彭某和彭某一收受他人所送對(duì)邱某某人民幣3000萬(wàn)元的債權(quán)，并收取了315萬(wàn)元利息；2010至2015年，彭某、賈某將收受有關(guān)單位或個(gè)人所送黃金制品，分別存放于彭某家中和賈某、蔡某家中。

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涉嫌洗錢(qián)犯罪事實(shí)

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2012年至2017年，賈某將彭某受賄犯罪所得人民幣4299萬(wàn)余元通過(guò)地下錢(qián)莊或者借用他人賬戶(hù)轉(zhuǎn)移至境外。

2014年至2017年，彭某、賈某先后安排彭某一等人將彭某受賄款兌換成外幣后，轉(zhuǎn)至賈某在其他國(guó)家開(kāi)設(shè)的銀行賬戶(hù)，先后用于在4個(gè)國(guó)家購(gòu)買(mǎi)房產(chǎn)、國(guó)債及辦理移民事宜等。

二、贓款、贓物的跨境追繳

2017年4月，湖南省岳陽(yáng)市人民檢察院以涉嫌受賄罪對(duì)彭某、賈某立案?jìng)刹椋槊髋砟澈唾Z某已于同年3月逃匿境外。因此，湖南省人民檢察院對(duì)彭某、賈某決定逮捕，國(guó)際刑警組織對(duì)二人發(fā)布紅色通報(bào)。

2018年9月5日，岳陽(yáng)市人民檢察院將本案移交岳陽(yáng)市監(jiān)察委員會(huì)辦理。岳陽(yáng)市監(jiān)察委員會(huì)對(duì)彭某、賈某涉嫌職務(wù)犯罪案件立案調(diào)查，并向岳陽(yáng)市人民檢察院移送沒(méi)收違法所得意見(jiàn)書(shū)。2019年6月22日，岳陽(yáng)市人民檢察院向岳陽(yáng)市中級(jí)人民法院提出沒(méi)收違法所得申請(qǐng)。

利害關(guān)系人賈某、蔡某、邱某某在法院公告期間申請(qǐng)參加訴訟。其中賈某、蔡某對(duì)在案扣押的38萬(wàn)元提出異議，認(rèn)為在案證據(jù)不能證明該38萬(wàn)元屬于違法所得，同時(shí)提出彭某、賈某未成年兒子在國(guó)內(nèi)由其夫婦撫養(yǎng)，請(qǐng)求法庭從沒(méi)收財(cái)產(chǎn)中為其預(yù)留生活、教育費(fèi)用；邱某某對(duì)檢察機(jī)關(guān)沒(méi)收違法所得申請(qǐng)無(wú)異議，建議司法機(jī)關(guān)在執(zhí)行時(shí)將凍結(jié)的某商業(yè)有限公司40%股份變賣(mài)后，扣除7500萬(wàn)元違法所得，剩余部分返還給其公司。

2020年1月3日，岳陽(yáng)市中級(jí)人民法院作出違法所得沒(méi)收裁定，依法沒(méi)收彭某實(shí)施受賄犯罪、賈某實(shí)施受賄、洗錢(qián)犯罪境內(nèi)違法所得共計(jì)人民幣1億余元、黃金制品以及境外違法所得共計(jì)5處房產(chǎn)、250萬(wàn)歐元國(guó)債及孳息、50余萬(wàn)美元及孳息。同時(shí)對(duì)賈某、蔡某提出異議的38萬(wàn)元解除扣押，予以返還；對(duì)邱某某所提意見(jiàn)予以支持，在執(zhí)行程序中依法處置。

如何認(rèn)定境外資產(chǎn)追繳范圍？

首先應(yīng)當(dāng)明確，無(wú)論是境內(nèi)還是境外，追繳的都是被告之違法、犯罪所得贓款贓物，對(duì)于其合法收入及使用合法收入購(gòu)置的財(cái)產(chǎn)，則不屬于沒(méi)收、追繳的范疇。在司法實(shí)踐中，一般通過(guò)查明被告的資金流向、綜合購(gòu)買(mǎi)憑證和購(gòu)買(mǎi)過(guò)程等客觀證據(jù)，形成完整的證據(jù)鏈，以證明該財(cái)物確系違法犯罪所得，最終確定追繳的范圍。但這些關(guān)鍵證據(jù)由于難以在境外取得，因此，一直以來(lái)跨境追繳贓物在司法實(shí)踐中都存在較大的困難。

鑒于此，我國(guó)對(duì)于適用違法所得沒(méi)收程序案件，適用的是“具有高度可能”的證明標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒(méi)收程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第十七條，申請(qǐng)沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)具有高度可能屬于違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本規(guī)定第十六條規(guī)定的“申請(qǐng)沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)屬于違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)”。

也就是說(shuō)，對(duì)于查清的被告在境外持有的各類(lèi)資產(chǎn)，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)和有價(jià)證券等，應(yīng)當(dāng)綜合在案的各類(lèi)證據(jù)，通過(guò)其在境內(nèi)查明的資金流動(dòng)軌跡、洗錢(qián)行為中的資金流向來(lái)做綜合判斷。無(wú)須達(dá)到刑事案件“排除合理懷疑，得出唯一結(jié)論”的標(biāo)準(zhǔn)，僅“具有高度可能”就能認(rèn)定該境外資產(chǎn)屬于追繳范圍，據(jù)此要求財(cái)產(chǎn)所在地國(guó)家提供必要的司法協(xié)助。

在該案中，在案證據(jù)顯示彭某、賈某將受賄所得轉(zhuǎn)移至4個(gè)國(guó)家，用于購(gòu)買(mǎi)房產(chǎn)、國(guó)債等。其中對(duì)在某國(guó)購(gòu)買(mǎi)的房產(chǎn)，欠缺該國(guó)資金流向和購(gòu)買(mǎi)過(guò)程的證據(jù)。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，在案證據(jù)證明，賈某通過(guò)其外國(guó)銀行賬戶(hù)向境外某公司轉(zhuǎn)賬59.2萬(wàn)美元，委托該境外公司購(gòu)買(mǎi)上述某國(guó)房產(chǎn)，該公司將其中49.4萬(wàn)美元匯往某國(guó)，購(gòu)房合同價(jià)款為43.5萬(wàn)美元。同一時(shí)期內(nèi)彭某多次安排他人，將共計(jì)人民幣390余萬(wàn)元（折合60余萬(wàn)美元）受賄所得匯至賈某外國(guó)銀行賬戶(hù)，匯款數(shù)額大于購(gòu)房款。據(jù)此，可以認(rèn)定彭某、賈某在該國(guó)的房產(chǎn)高度可能來(lái)源于彭某受賄所得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該房產(chǎn)為違法所得予以申請(qǐng)沒(méi)收。

檢察機(jī)關(guān)對(duì)彭某、賈某在上述4個(gè)國(guó)家的境外財(cái)產(chǎn)均提出沒(méi)收申請(qǐng)，利害關(guān)系人及其訴訟代理人均未提出異議，法院裁定均予以支持。根據(jù)2020年《國(guó)家監(jiān)察委員會(huì)關(guān)于開(kāi)展反腐敗國(guó)際追逃追贓工作情況的報(bào)告》顯示，最終在財(cái)產(chǎn)所在地國(guó)司法機(jī)關(guān)的協(xié)助下，成功追繳彭某、賈某轉(zhuǎn)移到4個(gè)國(guó)家的違法所得，總價(jià)值約1.5億元。

此外，從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，只要能證明該境外資產(chǎn)屬于被告，且高度可能是被告通過(guò)向境外轉(zhuǎn)移的贓款所購(gòu)置的，就可進(jìn)行追繳。我國(guó)法律承認(rèn)虛擬貨幣是特殊的虛擬商品，具有一定的價(jià)值，屬于財(cái)產(chǎn)范疇。因此，即使是被告通過(guò)贓款購(gòu)買(mǎi)，并托管于境外平臺(tái)的虛擬貨幣，也屬于應(yīng)被追繳的范圍。如果該案被告彭某和賈某使用贓款在境外購(gòu)置虛擬貨幣等虛擬資產(chǎn)，也應(yīng)當(dāng)被依法追繳。

四、國(guó)際追贓追逃力度持續(xù)加大

根據(jù)國(guó)家監(jiān)察委、最高人民法院和最高人民檢察院近年來(lái)發(fā)布的一系列典型案例及政策文件、工作報(bào)告，我們可以得出結(jié)論：國(guó)際追贓追逃正在成為打擊犯罪的重點(diǎn)領(lǐng)域。將違法、犯罪所得通過(guò)洗錢(qián)等方式流向境外不再是贓款的“防彈衣”。

據(jù)監(jiān)察委官方網(wǎng)站資料顯示，截至2020年6月底，各省區(qū)市監(jiān)察機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)通過(guò)與國(guó)外境外執(zhí)法機(jī)關(guān)合作，依法緝捕1468人、遣返345人、引渡50人。其中值得注意的是，2018年10月，國(guó)家監(jiān)委會(huì)同外交部依據(jù)中保引渡條約，從保加利亞成功引渡浙江省新昌縣原常務(wù)副縣長(zhǎng)姚錦旗，這是我國(guó)首次從歐盟成員國(guó)引渡職務(wù)犯罪嫌疑人。姚錦旗已于2016年成功拿到了保加利亞綠卡，并在2018年提交了入籍申請(qǐng)。

寫(xiě)在最后

打擊國(guó)際洗錢(qián)、反貪污受賄和跨境追繳贓款贓物已經(jīng)成為當(dāng)前國(guó)際社會(huì)的廣泛共識(shí)。

除《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》等國(guó)際條約外，《北京反腐敗宣言》《二十國(guó)集團(tuán)反腐敗追逃追贓高級(jí)原則》等雙邊、多邊合作協(xié)議的制定和簽署，都預(yù)示著：無(wú)論將贓款流向那個(gè)國(guó)際、轉(zhuǎn)化為何種形態(tài)，都已不再是反追繳的有效方式。

即使行為人將贓款轉(zhuǎn)換成虛擬貨幣的形式，依然可以被認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)追繳的資產(chǎn)。隨著世界各國(guó)對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)研究的深入，針對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行、破產(chǎn)等司法制度也在日益完善，跨境追繳虛擬資產(chǎn)類(lèi)型的贓物也將不再是障礙。